Фрагмент для ознакомления
2
СПИСОК ЗАДАЧ
1. В значительном числе случаев, итогом проведения ОРМ является задержание и доставление и в органы внутренних дел лица, которое, как предполагается, совершило преступление. Сформулируйте правовую позицию имеются ли в рамках оперативно-розыскного законодательства законодательства права у оперсотрудников проводить такое «задержание» и «доставление». Сформулируйте обоснованное мнение относительно правовой природы и порядка применения в подобных случаях оперативными сотрудниками «задержания», «доставления» и «личного досмотра».
Ни Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее — Закон об ОРД), ни иные федеральные законы не предусматривают такого самостоятельного института, как «оперативно-розыскное задержание», «доставление» или «личный досмотр» в рамках ОРД. Проведение этих действий оперативными сотрудниками по окончании ОРМ не регулируется нормами Закона об ОРД, а их правовая природа и порядок применения определяются иными отраслями законодательства в зависимости от того, в рамках какого производства они фактически осуществляются.
1. Отсутствие правовой основы в Законе об ОРД
Закон об ОРД не регламентирует основания и процедуру задержания, доставления и личного досмотра. Перечень оперативно-розыскных мероприятий (ст. 6 Закона об ОРД) является исчерпывающим и не включает указанные меры .
• Правовая позиция КС РФ: Конституционный Суд РФ неоднократно указывал, что Закон об ОРД не регламентирует процедуры задержания и личного досмотра. Эти меры как меры принуждения данным законом не предусмотрены (Определения КС РФ от 15.04.2008 № 312-О-О, от 22.04.2010 № 531-О-О, от 21.05.2015 № 1182-О) .
• Пробел в законодательстве: Отсутствие норм в Законе об ОРД (обязанность разъяснять права, составлять протокол, обеспечивать адвоката) создает риск признания результатов ОРД недопустимыми доказательствами, если сотрудники действуют исключительно в «оперативно-розыскном поле» .
2. Правовая природа и порядок применения «задержания»
Поскольку в рамках ОРД такое понятие отсутствует, фактическое лишение свободы передвижения лица после окончания ОРМ (захват, принудительное доставление) должно квалифицироваться как начало уголовно-процессуальной деятельности.
• Момент фактического задержания: Согласно п. 15 ст. 5 УПК РФ, фактическое задержание — это момент производимого в порядке, установленном УПК РФ, фактического лишения свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления . Именно с этого момента у лица возникает право на защитника (п. 2 ч. 3 ст. 49 УПК РФ).
• Правовая позиция КС РФ (Постановление № 11-П): В Постановлении от 27.06.2000 № 11-П Конституционный Суд разъяснил, что право на помощь адвоката возникает не с момента формального процессуального оформления, а с момента фактического ограничения свободы (удержание, принудительный привод, доставление), даже если это происходит в рамках ОРД до возбуждения уголовного дела .
• Процедура: После фактического задержания сотрудник обязан составить протокол задержания в порядке ст. 92 УПК РФ в срок не более 3 часов с момента доставления, разъяснить права (ст. 46 УПК РФ) и обеспечить право на защиту. Продолжение удержания лица без составления протокола (со ссылкой на ОРД) является незаконным лишением свободы.
3. Правовая природа «доставления»
«Доставление» также не является оперативно-розыскным действием. В зависимости от контекста оно может быть:
• Элементом фактического задержания: Принудительное препровождение лица в служебное помещение является частью фактического задержания и должно завершаться составлением протокола по УПК РФ.
• Мерой административного обеспечения: Если в действиях лица усматриваются признаки административного правонарушения, доставление осуществляется по правилам ст. 27.2 КоАП РФ .
• Вывод: Само по себе «доставление» не имеет автономного правового режима в ОРД. Оно либо поглощается институтом уголовно-процессуального задержания, либо регулируется КоАП РФ.
4. Правовая природа «личного досмотра»
Личный досмотр, проводимый после окончания ОРМ, не может считаться оперативно-розыскным