Определить понятие и перечислить основные процедурные требования, применяемые при аналогии закона.

Определить понятие и перечислить основные процедурные требования, применяемые при аналогии закона

В историко-правовом плане суть института аналогии упомянута в Дигестах Юстиниана, где, в частности, отмечено, что при отсутствии неписаных законов можно использовать близкие к ним и установленные нравы и обычаи.
В XIX в. известный юрист Ф. Регельсбергер высказал мнение о возможностях преодоления пробелов в законодательстве не только с помощью аналогии закона, но и путем применения заключения от противного.
В советском праве положения, закрепляющие право суда применять аналогию закона, в частности в Гражданском процессуальном кодексе, были заимствованы из соответствующих актов 1864 г.
В постсоветский период среди значимых актов можно отметить Определение КС РФ от 16 марта 2006 г. N 76-О, в котором было выделено положение о том, что применение аналогии закона предопределяется необходимостью восполнения пробелов в правовом регулировании отношений различного типа. Включение такого права в ч. 4 ст. 1 ГПК РФ связано с принципом самостоятельности судебной власти. Согласно позиции Конституционного Суда оно представляет собой одно из фактов проявления выражения судом своих собственных инициатив в целях отравления законного правосудия, так как отсутствие возможности применения аналогии при отсутствии надлежащей нормы права привело бы к тому, что граждане не смогли бы защитить права и свободы надлежащим образом, что привело бы в последствии к ограничению данных им права и свобод.
Также необходимо отметить, что при применении аналогии судебные органы не осуществляют функции законодателя.
Аналогией закона выступают решения, которые вынесены по конкретному делу, путем использования нормы, которая регулирует сходные правоотношения.
Аналогия закона предусмотрена практически всеми отраслевыми нормативно-правовыми актами: гражданским, семейным, жилищным, гражданско-процессуальным, арбитражно-процессуальным законодательство, кодексом об административном судопроизводстве.
Для того чтобы аналогия закона была применена необходимо учитывать три условия:
- в нормативных актах отсутствует норма для урегулирования спорных правоотношений, а также отсутствует обычай;
- существует нормы, которая регулирует сходные правоотношения;
- применение аналогии возможно, так как ее применение законодательно закреплено и соотносится с существом спорных правоотношений.
При отсутствие хотя одного из вышеперечисленных условий применение аналогии становится не возможным.
Как ранее было отмечено, лишь некоторыми отраслевыми нормативными актами предусмотрено применение аналогии:
- гражданская отрасль права (п. 1 ст. 6 ГК РФ);
- семейная отрасль права (ст. 5 СК РФ);
- жилищная отрасль права (ч. 1 ст. 7 ЖК РФ);
- гражданско-процессуальная отрасль права (ч. 3 ст. 11 ГПК РФ);
- арбитражно-процессуальная отрасль права (ч. 6 ст. 13 АПК РФ);
- административно-процессуальная отрасль права (ч. 4 ст. 2 КАС РФ).
Аналогия закона является довольно своеобразным способом применения права, который связан с конкретным источником законодательства, регулирующим определенные правоотношения, и заключающимся в применении для разрешения возникшего спора нормы, затрагивающей сходные правоотношения.
Для примера приведем постановление, которое касается разрешения споров связанных с защитой права собственности и других вещных прав.
Указанное постановление подчеркивает, что аналогия закона, закрепленная в п. 1 ст. 6 гражданского законодательства может быть применена к абз. 2 п. 2 ст. 223 ГК РФ при рассмотрении споров о правах на движимое имущество.
Существует правило, согласно которому при невозможности использования аналогии закона судебными органами (отсутствует норма, регулирующая сходные правоотношения либо источник права) при принятии решения используется аналогия права. В случае возникновения такой ситуации судебные органы применяют общие начала, то есть принципы, как конкретной отрасли законодательства, так и общепризнанные принципы (законность, справедливость, разумность).
Отрасль семейного права не содержит в семейном кодексе регламентацию все возможным ситуаций, которые могут возникнуть в процессе семейной жизни населения. Помимо этого в связи с постоянными изменениями в жизнедеятельности населения, связанными и с новыми вызовами семейной жизни, семейное законодательство может не поспевать за изменяющейся реальностью. В связи с чем в семейном законодательстве содержится правило о применение аналогии закона при разрешении конкретного спора на основе норм гражданского законодательства. Также СК РФ предусматривает применение аналогии права исходя из общепризнанных принципов и принципов семейного права (справедливости, гуманности, законности).
Таким образом, аналогия права применяется только при невозможности прибегнуть к аналогии закона.
Принципы семейного права - это основные начала, которые закреплены в положениях семейного законодательства. Принципы направлены на то чтобы определить сущность системы семейного права и отразить наиболее важные свойства данной отрасли.
В основной своей массе