Консигнационный договор

Консигнационный договор

1. Понятие и субъективный состав

Разновидностью комиссионной операции является получившая широкое распространение операция консигнации, которая осуществляется на основе договора консигнации. Сторонами договора являются консигнант (производитель, собственник товара) и консигнатор (посредник).
Согласно экономическому словарю, консигнация (от лат. consignatio – письменное доказательство) – это комиссионная продажа товаров в форме их передачи владельцем товара (консигнантом) комиссионеру (консигнатору) для продажи со склада комиссионера, играющего роль посредника. Право собственности на товар вплоть до его продажи остается за поставщиком товара. Хранение товара на складе и предпродажная подготовка осуществляются за счет владельца, но забота о продаже товаров, а именно маркетинг (в частности, реклама), осуществляется консигнатором за его счет. Расчет с консигнантом производится за проданный товар, иногда консигнация предусматривает обязательный, но отложенный платеж.
В соответствии с договором консигнатор обязуется по поручению консигнанта в течение оговоренного периода времени за обусловленное вознаграждение демонстрировать и продавать от своего имени, но за счет консигнанта товары производителя, поставленные в страну консигнатора на консигнационный склад. В таких случаях действия консигнанта и консигнатора, их права и обязанности по договору во многом совпадают с действиями комиссионера и комитента по договору комиссии, что и дает основания говорить о договоре консигнации как о разновидности договора комиссии. Применительно к внешнеторговым сделкам консигнант находится территориально (как правило) в стране экспортера, а консигнатор в стране импортера.
Характер сделки заключается в том, что консигнант поставляет товар в страну консигнатора на арендованный или находящийся в собственности консигнатора по согласованной в договоре номенклатуре или спецификации товаров склад, а консигнатор обязуется продавать потребителям на местном рынке эти товары по согласованным в договоре ценам от своего имени, но за вознаграждение, получаемое в процентах от суммы проданных товаров. В период действия договора консигнации консигнант остается собственником товара до тех пор, пока товар находится на складе.
На консигнацию нередко поставляют товары массового спроса, возможно также узлы, детали, вспомогательные приспособления к машинам и оборудованию, в т.ч. запасные части, в случаях, если компания до этого уже продала в страну консигнатора несколько крупных партий машин и оборудования производственного назначения.
Договор консигнации не регулируется российским законодательством, поэтому условия договора консигнации и возникающие при этом правоотношения сторон следует рассматривать по аналогии с договором комиссии.
В договоре фиксируются минимальные цены, ниже которых консигнант не имеет права продавать товар без письменного согласия консигнанта, а также стороны оговаривают размер вознаграждения посреднику-консигнатору в виде определенного процента от стоимости проданных товаров или в виде разницы между ценой, назначенной консигнантом, и более высокой ценой, по которой консигнатор фактически продал товар.
После окончания сроков действия договора консигнации возникает вопрос, что делать, если на складе оказалась значительная часть нереализованного товара и нет никаких перспектив его реализации по прямому назначению и по ценам не в убыток консигнанту?
Нереализованные товары могут быть возвращены консигнанту в страну экспортера, но при этом консигнант несет значительные расходы по (возврату) транспортировке их в свою страну, что для консигнанта весьма накладно и не всегда оправданно. Такая консигнация называется возвратной.
Нереализованные в течение срока договора товары консигнатор может выкупить в собственность на основании нового договора купли-продажи, но это не всегда устраивает консигнатора, т.к. перспективы сбыта продукции не ясны и товар может превратиться в неликвиды, что не устраивает консигнатора. Такая консигнация называется безвозвратной.
Остаток нереализованной продукции может быть разделен по договоренности на две части, из которых одна выкупается консигнатором, а другая возвращается в страну консигнанта, т.е. завершение сделки происходит на паритетных началах и в определенной мере может устраивать как консигнанта, так и консигнатора. Такая консигнация называется частично возвратной, и она в большей мере отражает интересы обеих сторон и поэтому получила более широкое распространение.
Согласно договорам о консигнации распределение обязанностей между сторонами осуществляется примерно в следующем порядке.
Обязанности консигнатора:
- подготовка помещения для склада, наем местного персонала, получение импортных лицензий для ввоза товара;
- обеспечение сохранности и качества товаров на складе;
- оплата всех возникающих расходов, включая налоги, сборы, импортные пошлины, если выполнение этих функций возложено на консигнатора по договору;
- обеспечение рекламных действий и презентаций, связанных с реализацией товара со склада;
- предоставление периодической отчетности консигнанту о реализации товаров за истекший период, об остатках товара на складе и о возможных изменениях спроса на товар.
Обязанности консигнанта:
- поставить товар на склад в страну консигнатора;
- нести расходы по аренде склада (в случае если склад арендован);
- по мере реализации товара со склада своевременно выплачивать вознаграждение консигнатору в процентах от суммы реализованных товаров или на других согласованных условиях.
Дилеры - более мелкие оптовые торговцы, которые действуют на условиях, аналогичных дистрибьюторским, и с теми же правами. Они зачастую закупают небольшие партии товаров у крупных дистрибьюторов, перепродавая товар в небольших региональных центрах, и действуют сугубо от своего имени и за свой счет.
Нередко крупные поставщики (производители) товаров создают свою собственную разветвленную дилерскую сеть напрямую, в т.ч. и через дочерние компании, минуя дистрибьюторов, с целью расширения рынка сбыта своих товаров, особенно в условиях благоприятной конъюнктуры, когда товар пользуется повышенным спросом.
Наряду с дистрибьюторами и дилерами на рынке любой страны действуют посредники по перепродаже товаров, которых называют купцами. Они покупают самостоятельно товары у иностранных производителей по договору купли-продажи и реализуют их по своему усмотрению на любом рынке по цене, которую устанавливают сами. Отношения между купцами и производителями прекращаются после выполнения обязательств по договору купли-продажи.
Примерно по такому принципу работают торговые дома - крупные, зачастую многопрофильные посреднические компании, покупающие за рубежом значительные объемы различных по назначению товаров и перепродающие их оптом и в розницу на рынке своей страны.
Договор консигнации представляет собой смешанный договор, сочетающий условия договоров хранения и комиссии, поставки и комиссии, хранения и агентского договора, хранения и дистрибьюторского договора. У разных авторов свои подходы. Суть договора сводится к тому, что консигнант - владелец товара передает его на консигнационный склад консигнатору, который в течение определенного времени хранит товар и продает, за что получает вознаграждение. В зависимости от условий конкретной сделки, договор консигнации может сочетать в себе разные элементы из вышеуказанных договоров.
Широко распространенным является мнение о том, что договор консигнации является разновидностью договора комиссии, только применяется он во внешнеэкономических отношениях. Применение консигнации преимущественно во внешней торговле позволяет произвести оплату таможенных пошлин, а также налогов непосредственно в связи с фактической продажей товара. Таким образом, стороны договора консигнации являются резидентами различных государств, однако при отсутствии законодательного регулирования данного аспекта можно говорить, что это следует из практики заключения данного договора. Поэтому, если заключить договор консигнации без иностранного элемента, это обстоятельство никак не повлияет на действительность сделки.
По нашему мнению, иностранный элемент (зарубежный партнер или перемещение товара через границу) не влияет на существо рассматриваемой сделки, поэтому договор консигнации может иметь место при заключении договора о хранении на складе и продаже товара между отечественными предпринимателями.
Председатель 4-го судебного состава Арбитражного суда Свердловской области К.И. Забоев, описывая особенности и разновидности договора комиссии, приводит интересный пример толкования Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ условий договора, когда в качестве договора купли-продажи Президиум ВАС расценил договор, по которому одна сторона приняла от другой товар и обязалась оплачивать его по мере реализации, но не позднее определенного срока, по истечении которого товар подлежал оплате, даже не будучи реализованным.
Однако в другом деле, по обстоятельствам которого сторонами был заключен договор, в силу которого ответчик обязался по поручению истца за вознаграждение совершить от своего имени за счет последнего сделки по продаже имущества до истечения согласованного сторонами срока, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ квалифицировал заключенный сторонами договор как договор комиссии и отказал в иске о взыскании стоимости нереализованного товара и процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами в результате просрочки оплаты. Данные примеры как нельзя лучше иллюстрируют потребность внутреннего гражданского оборота в регламентации договора консигнации как вида комиссии, в рамках которого могут быть урегулированы описанные права и обязанности сторон.
М.А. Зинковский отмечает, что договор консигнации в большинстве случаев опосредует отношения продавца (поставщика, консигнанта) и покупателя (консигнатора, дистрибьютора) - субъектов предпринимательской деятельности, поэтому к нему применимы положения ГК РФ о договоре поставки. В этом договоре как разновидности посреднических сделок содержатся элементы договора комиссии. Как правило, он имеет признаки договора хранения (когда товар хранится на складе у третьих лиц, покупателя, дистрибьютора и т.д.). Консигнатор в ряде случаев выступает как ответственный хранитель. Договор консигнации может содержать элементы соглашения об оказании услуг (маркетинг, мониторинг рынка, услуги команды торговых представителей, транспортная экспедиция, доставка и логистика и т.д.). Полагаем, что позиция Зинковского в полной мере отражает многоликость договора консигнации, сложность которого усугубляется тем, что в законодательстве отсутствуют не только четкие критерии данного договора, но и таких его элементов, как проведение маркетингового исследования, оказания услуг дистрибьютора и логиста.
А.С. Шаповаленко отмечает, что договор консигнации относится к числу посреднических договоров. Разделяем данную позицию и считаем, что существуют всевозможные комбинации из вышеуказанных договоров, суть которых сводится к консигнации, которую следует рассматривать как услугу.
В процессе заключения договора консигнации стороны должны согласовать ряд условий (в частности, сроки, в которые продукция должна быть реализована). Срок реализации товара и срок действия договора не являются тождественными понятиями. Срок действия договора может составлять от 3-х месяцев до 1-го года или от 1-го до 5-ти лет, что обусловливается непосредственными свойствами товара. Срок реализации касается только конкретно определенной партии товаров.
При таких условиях договор консигнации может приобретать черты смешанного договора. Кроме того, если товар не был реализован в предусмотренные сроки, стороны в договоре могут предусмотреть, что консигнатор обязуется выкупить такой товар или вернуть консигнанту за его счет.

В договоре консигнации сторонам важно оговорить цену товара, который будет реализовываться с консигнационного склада. Консигнант может устанавливать как максимальную, так и минимальную стоимость товара. Минимальной является цена, ниже которых консигнатор не может реализовывать товар. Максимальная цена также может устанавливаться, однако это может привести к неконкурентоспособности данного товара на рынке.
В практической деятельности консигнант и консигнатор анализируют ситуацию, которая сложилась с реализацией товара на момент завершения срока действия договора, и принимают согласованное решение относительно нереализованного остатка. Если они заинтересованы в дальнейшем сотрудничестве, то консигнант соглашается на уменьшение минимально допустимого уровня цены на нереализованные товары. Размер скидки, как правило, устанавливается в пределах двойной стоимости транспортировки товара от консигнанта к консигнатора и суммы расходов на уплату обязательных сборов и налогов.
Следующее условие – срок поступления платежей на счет консигнанта. Такие сроки должны быть четко установлены в договоре. Также в договоре необходимо предусмотреть размер и порядок выплаты вознаграждения консигнатору. Такое вознаграждение может быть определено как определенный процент от стоимости реализованной продукции, или это может быть четко установленная сумма, которая содержится в оферте. Срок выплаты вознаграждения также устанавливается в договоре.
Следовательно, существенными условиями договора консигнации является предмет, срок действия договора, срок реализации товара, срок поступления средств на счет консигнанта, цена и обусловлена вознаграждение.
Прежде всего, стоит отметить, что хотя договор консигнации может содержать элементы других договоров (комиссии, поставки, перевозки, поручения и др.), однако он имеет ряд специфических особенностей, которые выделяют его среди других видов договоров.
Особенности договора консигнации:
1. сторонами в договоре консигнации являются исключительно субъекты хозяйствования;
2. предметом договора являются только товары, потому что во всех положениях фигурирует слово «состав»;
3. поставки товара консигнантом должно производиться на специально созданном для консигнационной деятельности складе, с которого будут реализовываться принадлежащие консигнанту товары;
4. обычно сферой использование договора консигнации внешнеэкономическая деятельность (в том числе с участием нерезидента), однако существует практика заключения и выполнения договоров консигнации исключительно на территории Украины с участием только резидентов Украины;
5. в договоре всегда оговариваются сроки, в течение которых должен быть реализован товар (как правило, 1-1,5 года);
6. консигнация обязательно осуществляется на платной основе (наиболее распространенной формой вознаграждения является фиксированная сумма или определенный процент от стоимости товара, который был определен консигнантом);
7. реализация товара осуществляется от имени консигнатора, то есть расчеты за товар проходят между третьими лицами (покупателями) и консигнатором;
8. обязанности сторон по компенсации расходов, связанных с реализацией товаров, оговариваются в договоре;
9. в договоре консигнации не может устанавливаться право консигнатора на возмещение ему расходов на хранение имущества консигнанта, консигнатор самостоятельно несет подобные расходы.
Использование договоров консигнации во внешнеэкономической деятельности может быть эффективным способом расширения рынков сбыта. Консигнаторы хорошо знают и понимают потребности и тенденции развития своего рынка, что позволяет им успешно осуществлять хозяйственную деятельность.
Наверное, единственным весомым недостатком в процессе реализации консигнационных правоотношений является их нормативная не урегулированность на законодательном уровне.
Договор комиссии - это соглашение, по которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
Договор комиссии консенсуальный, возмездный, двусторонне обязывающий.
Договор комиссии является достаточно популярным в гражданском обороте. Сфера его применения распространяется от бытовых сделок в комиссионных магазинах до сложных торгово-посреднических операций и биржевой торговли.
Договор комиссии по общему правилу является возмездным. Помимо выплаты комиссионного вознаграждения, комитент уплачивает дополнительное вознаграждение в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере).
Договор комиссии является двусторонне обязывающим, так как его стороны имеют взаимные права и обязанности: комиссионер должен совершить по поручению комитента одну или несколько сделок и имеет право на вознаграждение, а комитент обязан уплатить вознаграждение и имеет право требовать исполнения предусмотренных договором сделок.
Правовое регулирование отношений, вытекающих из договора комиссии, в первую очередь осуществляется нормами гл. 51 ГК.
Предметом договора комиссии являются сделки, совершаемые комиссионером от своего имени, но по поручению и за счет комитента. Не могут быть предметом комиссии сделки, предполагающие личное участие, например выдача доверенности. Не может выступить предметом договора комиссии и получение задолженности, однако заключенный договор с таким предметом не должен автоматически признаваться недействительным.
Поскольку предмет договора комиссии является его существенным условием, точное определение количества и характера сделок является обязательным. Предмет договора комиссии может включать в себя как заключение комиссионером договоров с третьими лицами в интересах комитента, так и действия, направленные на исполнение этих договоров.