Решение 4 задач

Задание 2 На прием в юридическую консультацию обратился иностранный гражданин М., желающий открыть в России собственное дело. Его интересовали следующие вопросы: 1. Может ли он вести предпринимательскую деятельность, открыв в России филиал своей иностранной компании. Если да, то что для этого требуется 2. Что для него будет выгоднее: открыть филиал иностранной фирмы или зарегистрировать новую фирму в России в качестве учредителя. 3. Какую организационно-правовую форму выбрать, если он решит создавать новую компанию в России? Дайте консультацию по интересующим его вопросам. Ответ. 1. В соответствии с п. 3 ст. 4 Федерального закона № 160-ФЗ от 09.07.1999 «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (далее – Закон об иностранных инвестициях), иностранное юридическое лицо, цель создания и (или) деятельность которого имеют коммерческий характер и которое несет имущественную ответственность по принятым им в связи с осуществлением указанной деятельности на территории Российской Федерации обязательствам (далее - иностранное юридическое лицо), имеет право осуществлять деятельность на территории Российской Федерации через филиал, представительство со дня их аккредитации, если иное не установлено федеральными законами. Иностранное юридическое лицо прекращает деятельность на
2

территории Российской Федерации через филиал, представительство со дня прекращения действия аккредитации филиала, представительства. Таким образом, для открытия филиала иностранной коммерческой организации на территории России необходимо произвести его аккредитацию. Подробный порядок создания (открытия) филиала иностранной коммерческой организации на территории России изложен в ст. 21 Закона об иностранных инвестициях. Для открытия филиала иностранной организации на территории РФ необходимо: 1) принять решение о создании подобного филиала (п. 1 ст. 21 Закона об иностранных инвестициях); 2) в течение последующих 12 месяцев со дня принятия решения о создании филиала иностранная организация обязана подать в уполномоченный орган заявление об аккредитации филиала, включающее в себя ТПП РФ сведения о численности иностранных граждан, являющихся работниками этих этого филиала и документы для аккредитации филиала (п. 2 ст. 21 Закона об иностранных инвестициях).

Задание 3. По решению Совета Директоров ОАО полномочия единоличного исполнительного органа общества были переданы по договору другой коммерческой организации (управляющей компании). ВОПРОСЫ: 1. Допускает ли действующее законодательство заключение такого рода договоров? Ответ обоснуйте. 2. Какой орган управления в ОАО вправе совершать такую сделку? 3. Квалифицируйте заключенный договор. Ответ
3

1. Действующее законодательство допускает возможность передачи функций управления АО другой коммерческой организации (управляющей компании). Об этом свидетельствуют положения ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО). Так, согласно аб. 3 п. 1 ст. 69 Закона об АО, по решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). 2. Следует оговориться о некорректности второго вопроса к заданию 2, т.к. в настоящий момент существование ОАО (открытого акционерного общества) законодательством не предусмотрено (ст. 66.3, ст. 97 ГК РФ). Решение о передачи полномочий по управлению ПАО принимает: - либо общее собрание акционеров и только по предложению совета директоров (совет директоров в ПАО обязательный орган, в отличии от непубличного АО) (п. 3.1 ст. 11, п. 1 ст. 64, п. 1 ст. 69 Закона об АО); - либо совет директоров общества, если уставом ПАО решение этого вопроса отнесено к компетенции совета директоров (п. 2 ст. 67.1 ГК РФ).

Задание 4. ЗАО «Тракт», зарегистрированное в Москве, имело филиал в Ростове. 24 ноября 2006 г. было принято решение учредителей о покупке в Ростове здания площадью 1500 кв. м. В решении право подписать договор на покупку помещения было предоставлено руководителю Ростовского филиала. 3 декабря 2006 г. сделка была заключена и зарегистрирована. 15 декабря 2006 г. прокуратура Ростова обратилась с иском в суд о признании сделки недействительной, ссылаясь на то, что руководитель не мог подписать вышеуказанную сделку, так как решение о покупке было принято, полномочия предоставлены, а доверенности на совершение сделки выдано не было. Руководитель филиала ЗАО
4

«Тракт» был назначен собранием учредителей, но доверенности от общества не имел. ВОПРОСЫ: 1. Может ли директор филиала действовать от имени юридического лица без доверенности? 2. Имеет ли значение тот факт, что директор филиала был назначен и уполномочен учредителями на совершение сделки? 3. Какое решение должен вынести суд? Ответ 1. С руководителем филиала (представительства), как и с любым иным работником, заключается трудовой договор, на основании которого организация - работодатель издает приказ о приеме на работу. Это вытекает из статьи 16 и статьи 68 Трудового кодекса Российской Федерации. Согласно абз. 2 п. 3 ст. 55 ГК РФ выдача юридическим лицом полномочия руководителю филиала или представительства должна быть оформлена доверенностью. Полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т.п., либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала. Указанное разъяснение содержится в п. 129 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».