Понятие договора счет-эскроу и его юридические особенности, основная сфера применения.

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность исследования. В настоящее время продолжается реформа гражданского законодательства, направленная на развитие гражданско-правовых отношений и усиление защиты добросовестной стороны обязательств. В случае неисполнения обязательства сторона договора вынуждена обратиться в суд для получения причитающихся денежных средств. В 2022 году арбитражные суды рассмотрели 1,63 млн дел. Большинство рассмотренных споров касалось неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств. Количество рассматриваемых в арбитражных судах исков, связанных с неисполнением сторонами своих обязательств, диктует необходимость введения новых способов обеспечения исполнения контрактов, в связи с тем, что ранее введенные контракты не имеют достаточного эффекта. Так в 2017 году было введено новое основание обеспечения исполнения обязательств, такое как договор эскроу. Рассмотрение специфики данного договора, изучение сторон и особенностей определило актуальность данного исследования.
Объектом исследования являются общественные отношения, связанные с правовым регулированием договора эскроу.
Предметом исследования являются нормы действующего законодательства, а также правоприменительная практика, определяющая вопрос применения договора эскроу на практике.
Целью работы, опосредованной сформировавшимися целью и задачами исследования, является комплексное исследование и анализ правового регулирования договора эскроу.
Достижение данной цели предполагает постановку, рассмотрение и раскрытие следующих исследовательских задач:
- раскрыть процесс возникновения договора эскроу в России,
- изучить понятия договора условного депонирования,
- изучить правовую природу договора эскроу,
- проанализировать особенности реализации договора эскроу.
Нормативную базу исследования составляют основной закон Российской Федерации - Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации и иные правовые акты, регулирующие механизм совершения различных сделок.
Характеризуя источниковую базу исследования, отметим, что анализ проведен на основе публикаций и работ следующих авторов: Амирова М.И., Демкиной А.В., Ефимовой Л.Г., Захаркиной А.В., Крохины Ю.А., Ручкиной Г. . Ф., Смородина Е.П., Соболева М.Ю., Соломина Н.Г., Токмаков М.А., Хамов А.Ю. и так далее.
При разработке анализируемой темы использовались такие методы исследования, как исторический, логический, системный анализ и обобщение законодательства и правоприменительной практики, сравнительно-правовой метод и формально-юридический метод.
Работа состоит из введения, двух взаимосвязанных глав, разделенных на параграфы, и заключения. Первая глава работы посвящена анализу понятия и правовой природы договора эскроу. Во второй главе работы рассмотрено содержание договора эскроу.

ГЛАВА 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОГОВОРЕ СЧЕТА ЭСКРОУ В РОССИЙСКОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

1.1 История возникновения и развития договора счета эскроу
Механизм отношений условного депонирования был известен российскому гражданскому законодательству: в 2013 году в Гражданском кодексе Российской Федерации были установлены правила о договорах о счете условного депонирования. И хотя такая последовательность действий законодателя привела к различным дискуссиям в научных кругах относительно взаимосвязи между соглашением об условном депонировании и соглашением о счете условного депонирования, тем не менее, оба соглашения играют большую роль в разработке системы обеспечения своевременного выполнения своих обязательств сторонами договорных отношений, поскольку оба варианта предполагают привлечение третьей независимой стороны для осуществления транзакции .
Анализируя современные изменения правого регулирования в отношении залогового права, можно отметить, что проводимая в настоящее время реформа гражданского законодательства в качестве основных целей указывает на создание «стабильности гражданско-правового регулирования и устойчивости экономических отношений и гражданского оборота...» . Стабильность гражданского оборота в том числе обеспечивается созданием востребованных в современных условиях развития рыночных отношений средств надлежащего исполнения обязательств контрагентами. Обновленные в ходе реформы Гражданского кодекса РФ разделы ГК РФ демонстрируют создание целого ряда новых обеспечительных конструкций. В частности, перечень подобных способов в российском правопорядке последнего времени значительно пополнился за счет создания как новых способов обеспечения исполнения обязательств в ГК РФ, так и за счет совершенствования отдельных договорных конструкций. К первой группе следует отнести обеспечительный платеж, ко второй группе - возможность обеспечения обязательства при помощи использования договора счета эскроу и условного депонирования (эскроу), переводного (трансферабельного) аккредитива, обеспечительного факторинга. Значительные изменения внесены в регулирование отношений по установлению залога. Безусловно, пополнение палитры обеспечительных конструкций новыми возможностями создает для участников обязательств более серьезные гарантии и в конце концов даст свои положительные результаты в виде создания большей прочности гражданского оборота .
Конструкция эскроу используется и в зарубежной практике реализации инвестиционных проектов через механизмы проектного финансирования. Российским законодательством предусмотрено назначение наиболее крупных и устойчивых банков в качестве уполномоченных для целей проектного финансирования в строительстве, что должно снизить риски дефолта договоров в рамках реализации инвестиционных проектов .
Значение договора условного депонирования и его правил заключается в том, что посредством этого договора в соответствующих случаях осуществляется защита гражданских прав. Необходимость в таких правилах проистекает из определенной хрупкости обязательных прав. Кредитор не может быть уверен, что должник выполнит свое обязательство. Поэтому участники гражданского (хозяйственного) оборота всегда стремились создать «изобретать» меры и способы, применение которых укрепит обязательства, увеличит вероятность исполнения обязательств, защитит имущественная сфера кредитора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств должником. В частности, выделяют меры обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств (исполнение обязанностей, привлечение к ответственности и т. п.), а также способы обеспечения исполнения обязательств (неустойка, порука, поручительство и др.). Часто сам способ исполнения обязательства должен способствовать обеспечению того, чтобы обязательство было исполнено должником .
В юридической литературе обращается внимание на тесную правовую связь между договором условного депонирования (эскроу) и счетом эскроу, обусловленную "условностью" соответствующего обязательства . Так, договор условного депонирования (эскроу) зачастую содержит такие условия, как депонирование оплаты после предъявления отгрузочных документов; депонирование оплаты после регистрации прав на недвижимое имущество в ЕГРН; депонирование оплаты после регистрации автомобиля его покупателем в ГИБДД и др.
Акцентируется внимание на безусловных преимуществах конструкции договора условного депонирования (эскроу), в отличие как от счета эскроу, так и от иных обеспечительных финансовых механизмов (аккредитив, договор аренды банковской ячейки и т.д.), в которых ведущая роль принадлежит банковским организациям, которые на современном этапе существования российской банковской системы переживают значительные кризисные ситуации, заканчивающиеся отзывом лицензии ЦБ РФ.
Для минимизации подобных рисков, а так же с развитием корпоративных отношений и развитием институтов посредничества, правление чужим имуществом получило весьма широкое применение и выходит за рамки привычного распоряжения вещами. Оно становится востребованным далеко за рамками традиционных вещных правоотношений и применяется в корпоративном, обязательственном, наследственном, интеллектуальном праве. В частности, особую популярность приобретает институт профессиональных управляющих в корпоративных отношениях. Получило развитие управление ценными бумагами профессиональными участниками рынка ценных бумаг (паевыми инвестиционными фондами). Традиционной сферой остается договор доверительного управления имуществом, предусмотренный главой 53 Гражданского кодекса Российской Федерации, получившей развитие в сфере управления предприятием, а также в виде доверительного управления федеральными автомобильными дорогами, накоплениями пенсионного фонда. В связи с реорганизацией залогового права появилось новое направление - управление залогом. Актуальна передача денег и иного имущества в условное депонирование (эскроу), которое также предусматривает передачу вещей в управление от депонентов профессиональным, в том числе финансовым, структурам .

1.2 Правовая характеристика договора эскроу
Дословно "эскроу" (escrow, англ.-фр. escroue) означает свиток, полосу пергамента. В настоящее время при определении эскроу некоторые российские ученые приводят идентичные понятия.
Как отмечает Е.С. Матьянова, в современном английском языке понятие "эскроу" нередко используется в значении депонированных активов или условного депонирования как процесса. Вместе с тем наиболее распространено понимание эскроу как документа, облигации, денег или части имущества, находящихся у третьей стороны, которые будут переданы только при выполнении определенного условия . В российской доктрине данное понятие в основном определяется таким же образом.
По мнению М.А. Токмакова, данное определение содержит определенные терминологические неточности, при этом основной вопрос вызывает употребление такого термина, как "депонирование", и заложенного в него значения. В толковых словарях депонирование традиционно определяется как передача на хранение. В этой связи непонятно, почему законодатель не использовал термин "хранение". С позиции формальной логики представляется неверным определение понятия через это же понятие. С точки зрения автора, в целях исключения подобного недопонимания именно в данной норме целесообразнее было бы использовать русскоязычный термин .
Как справедливо отмечают в научной литературе, конструкция эскроу призвана решать проблему "первого шага" между сторонами базового договора, между которыми по каким-либо причинам не сложилось отношений уверенности во встречном исполнении . В таком случае стороны выбирают независимое третье лицо - эскроу-агента, - вызывающее у них доверие, и совершают исполнение своих обязанностей по базовому договору через него.
В научной литературе ведутся дискуссии о правовой природе договора условного депонирования. Подходы к пониманию эскроу сформировались в большинстве правопорядков либо как к sui ge№eris, либо как к агентированию комиссионного типа.
Л.Г. Ефимова относит договор эскроу к особой разновидности агентского договора, по которому агент от своего имени совершает исполнение за депонента в пользу третьего лица при условии выполнения последним определенных действий (например, предоставления документов). Можно встретить позицию, согласно которой договор условного депонирования содержит в себе черты не только агентского договора, но и договора хранения .
Депонентом имущество передаются эскроу-агенту, на которого возлагается обязанность организовать сохранность данного имущества и передать его бенефициару в порядке, предусмотренном договором
По смыслу статьи 860.7 ГК РФ правоотношения, возникающие из договора о счете эскроу, относятся к договорным обязательствам, согласно которым инвестор, являющийся должником, обязуется внести денежные средства на счет эскроу, эскроу-агент обязуется принять хранящиеся на счете эскроу средства в депозит до возникновения оснований или обстоятельств, предусмотренных договором, а бенефициар, действуя от имени кредитора, выполнить условия, предусмотренные договором в целях получить средства от эскроу-агента. Основная цель договора счета условного депонирования состоит в том, чтобы агент условного депонирования внес средства, предназначенные бенефициару, но только в том случае, если он выполнит взаимные обязательства, предусмотренные соглашением. Данное условие позволяет как инвестору, так и бенефициару быть уверенным в исполнении контракта и избежать имущественных рисков.
Рассматривая предмет договора на счете эскроу и правовое положение сторон, можно отметить, что договор является трехсторонним, следовательно, предусматривает трехсторонние обязательства каждой стороны: эскроу-агента, вкладчика и выгодоприобретателя. Всех лиц, участвующих в заложенных правоотношениях, объединяет общая цель – предоставить гарантию при заключении договора, что позволяет минимизировать возможные риски сделки, поскольку в случае невыполнения условий одной из сторон, имущество другого не будет повреждено.
Объектами могут быть любые движимые вещи, в том числе денежные средства, документарные ценные бумаги и документы. Кроме того, объектами депозита могут быть безналичные денежные средства и бездокументарные ценные бумаги. Согласно сложившемуся мнению, безналичные средства представляют собой требования. Бездокументарными ценными бумагами являются обязательные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином действии лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями законодательства, и осуществление и передача которых возможны только при соблюдении правил бухгалтерского учета. эти права соблюдаются в соответствии со статьей 149 Закона. ГК РФ (абз. 2 п. 1 ст. 142 ГК РФ).
При передаче вещей на хранение, безусловно, необходимо учитывать оборот вещей (ст. 129 ГК). Так, если вещь ограничена в обороте, то она не может быть передана на хранение лицу, которому такая вещь не может принадлежать, или если операции с такой вещью допускаются только при наличии специального разрешения, она не может быть передана на хранение в отсутствие такого разрешения.
Достаточно часто для совершения сделки в силу закона требуется согласие третьего лица, органа юридического лица или государственного органа или органа местного самоуправления. В соответствующих случаях при отсутствии такого согласия не допускается совершение сделки, для исполнения которой был бы направлен договор условного депонирования, а следовательно, заключение договора условного депонирования не представляется возможным.
Участники отношений имущественного залога должны точно знать, какое имущество эскроу-агент должен передать бенефициару – то, которое он получил от вкладчика. Поэтому имущество, передаваемое на хранение, должно быть обособлено, отделено от массы аналогичного имущества. Объект депозита должен быть отделен от любых других объектов (вещей, прав и т.п.), принадлежащих как депозитарному агенту, так и третьим лицам. Важно, чтобы объект депозита был выделен. Раздел имущества может быть как юридическим, так и (или) фактическим.
Закон (п. 1 ст. 926.4 ГК) определяет порядок раздела имущества, переданного вкладчиком депозитарному агенту: оно отражается на отдельном балансе и (или) ведется для него отдельный учет. Этот заказ рассчитан в первую очередь на бизнес-сектор. Между тем правила условного депонирования востребованы не только в деловых отношениях. Например, условное депонирование возможно и в тех случаях, когда сторонами отношений являются граждане (например, при продаже гражданином определенной вещи эскроу-агенту (тоже гражданину) эта вещь и/или деньги передаются). Понятно, что в таких ситуациях баланса быть не может, а если и можно говорить об учете, то в самом широком смысле этого слова. Но то, что объект депозита необходимо обособить. Когда в законе говорится об отдельном балансе и/или отдельном учете, это четко просматриваемое юридическое разделение. Если эскроу-агент (как в примере продажи гражданином определенной вещи) не ведет отдельного баланса и раздельного учета, то юридическое обособление имущества выражается в том, что все участники отношений знают, что объект вклада принадлежит вкладчику и передается депозитарному агенту для исполнения обязательств вкладчика перед бенефициаром. Физическое разделение может выражаться в помещении предмета залога в какое-либо хранилище, сейф и т. п. В договоре могут быть предусмотрены различные способы фактического раздела предмета залога.
Иногда депонируемое имущество может быть смешано с другим имуществом, принадлежащим депозитарному агенту или третьим лицам. В любом случае обязанности эскроу-агента остаются неизменными: при появлении оснований, предусмотренных договором эскроу, он обязан передать переданное ему депонентом имущество бенефициару.
Основные условия договора эскроу следующие:
- предмет;
- основания, при наступлении которых эскроу-агент должен передать имущество бенефициару.
В договоре должен быть предусмотрен срок сдачи имущества на хранение; он не может превышать пяти лет. При этом срок договора (срок вклада) не имеет существенного значения. Это один из определяемых - если в договоре не предусмотрен срок его действия или он заключен на срок более пяти лет, то считается, что договор заключен на пять лет.
Как правило, договор эскроу должен быть заключен в нотариальной форме. Исключение устанавливается только для случаев депонирования таких объектов, как безналичные денежные средства и (или) бездокументарные ценные бумаги .
1 июля 2019 года законодатель ввел новый, ранее необычный для российского законодательства механизм защиты прав граждан, присутствующих в долевом строительстве, который призван обеспечить повышенную защиту денежных средств в расчетах с застройщиком. Это было открытие счетов эскроу в банках при участии застройщика, который согласовал договор проектного финансирования строительства.
Суть специального счета эскроу заключается в том, что средства, задействованные в строительстве, переданные застройщику, будут находиться под контролем кредитной организации путем блокировки их списания с этого счета. Счет условного депонирования не может быть открыт ни в одном банке, с которым застройщик заключил соглашение. Таким образом, открытие счета эскроу возможно только в банке,