Актуальные вопросы организации и деятельности хозяйственных обществ

Действующее законодательство предусматривает, что в случае создания хозяйственного общества путем учреждения вновь и при условии, что количество его учредителей два или более, между ними должен быть заключен договор об учреждении (создании) общества (пункт (далее – п.) 1 статьи (далее – ст.) 89, п. 1 ст. 98 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 09.03.2021) (далее – ГК РФ), п. 5 ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 31.07.2020, с изм. от 24.02.2021) «Об обществах с ограниченной ответственностью» , п. 5 ст. 9 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 31.07.2020, с изм. от 24.02.2021) «Об акционерных обществах» . Заключение подобного договора является закономерным этапом создания общества: именно в этом документе учредители выражают свою согласованную волю учредить юридическое лицо и договариваются о тех действиях, которые им необходимо совершить для этого. Как отмечают В.В. Васин и К.Л. Мальцев, при отсутствии договора об учреждении (создании) общества, являющегося внешней формой согласия, учредители не смогут осуществлять целенаправленную и монолитную деятельность по созданию общества, предполагающую вступление в обязательства с третьими лицами и во взаимоотношения между собой .
Законодатель специально подчеркивает, что договоры об учреждении (создании) корпорации не являются учредительными документами. Единственным учредительным документом для всех хозяйственных обществ является их устав.
Подобный подход сформировался в 2009 г., когда в рамках унификации корпоративного законодательства в обществах с ограниченной ответственностью был упразднен учредительный договор как учредительный документ и предусмотрена конструкция договора об учреждении общества по аналогии с акционерными обществами.
Правовая природа договора об учреждении (создании) общества в законодательстве не раскрывается. В доктрине представлены различные позиции по данному вопросу. Большинство авторов относят договор об учреждении (создании) общества к разновидности договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) по аналогии с учредительным договором, который ранее являлся учредительным документом в обществе с ограниченной ответственностью . Некоторые ученые видят в конструкции договора о создании юридического лица элементы договора в пользу третьего лица и предварительного договора . А.В. Сухачева также предлагает квалифицировать обязательства учредителей как действия в чужом интересе без поручения и договоры в пользу третьего лица . В последние годы все чаще встречается мнение о том, что договоры о создании (учреждении) составляют отдельную группу гражданско-правовых договоров. Определение правовой природы договора о создании позволит решить вопрос о применении к нему общих положений гражданского законодательства об обязательствах, договорах, сделках, в том числе порядке их оспаривания.
Из анализа действующего корпоративного законодательства следует, что договор об учреждении (создании) общества – это соглашение учредителей, в котором они определяют порядок осуществления совместной деятельности по учреждению (созданию) общества, размер уставного капитала, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей (категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей) в уставном капитале, размер, порядок и сроки оплаты таких долей (акций), а также другие права и обязанности учредителей по созданию общества (п. 5 ст. 11 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 5 ст. 9 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Содержание такого договора – права и обязанности учредителей по отношению друг к другу, третьим лицам и будущему юридическому лицу по поводу создания нового субъекта права – этого юридического лица, в ряде случаев – в отношении этого субъекта после его создания.
Договор об учреждении (создании) общества не является учредительным документом, поскольку определяет лишь порядок осуществления учредителями деятельности по учреждению общества, а также их взаимные права и обязанности, возникающие в процессе создания общества. Между тем по своей природе он близок к учредительному договору и выполняет аналогичные с ним функции, что неоднократно отмечалось в литературе. Однако полностью отождествлять их вряд ли верно.
Договорной конструкцией, которая предусматривала бы в рамках своего предмета не какое-то одно действие (передачу товара, выполнение работы, оказание услуги, уплату денег и т.д.) в пользу контрагента или указанного им лица, а совместные действия сторон многостороннего соглашения, направленные на достижение правомерного результата, является договор простого товарищества (ст. 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 09.03.2021) (далее – ГК РФ). За неимением в ГК РФ специальной главы об обязательствах по совместной деятельности или организационных договорах, квалификация договора об учреждении (создании) хозяйственного общества как разновидности простого товарищества является вполне объяснимой.
Однако представляется, что отождествление договора о создании с договором простого товарищества не совсем верно и в последнее время активно оспаривается в научной литературе:
– во-первых, в самом определении договора простого товарищества говорится о том, что по этому договору «двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица» (п. 1 ст. 1041 ГК РФ). Таким образом, специально подчеркивается, что цель создания самостоятельного субъекта права товарищами не ставится;
– во-вторых, сторонами договора простого товарищества в законе названы индивидуальные предприниматели и коммерческие юридические лица, тогда как субъектами, наделенными правом учреждать хозяйственное общество, являются граждане (наличие статуса индивидуального предпринимателя не требуется, а если он и есть, то не имеет значения – учредитель действует как обычный гражданин), а также коммерческие и некоммерческие организации;
– в-третьих, срок действия простого товарищества ограничен достижением какой-либо цели, истечением срока, на который создавалось товарищество, либо товарищество может существовать бессрочно (п. 1 ст. 1041 ГК РФ). Договор о создании юридического лица, напротив, не может существовать бессрочно: он прекращает свое действие в момент выполнения участниками своих обязательств по договору (внесение вкладов в уставный капитал, оплата акций) ;
– в-четвертых, в отличие от договора простого товарищества целью договора об учреждении является создание нового субъекта права – хозяйственного общества, и в результате исполнения данного договора приобретается особая правовая связь между учредителями (участниками) и созданным юридическим лицом – участие. Таким образом, договор об учреждении регламентирует взаимоотношения учредителей не только друг с другом, но и с юридическим лицом, созданным в ходе исполнения договора;