Обычаи как источники гражданского права

Источники права - действующие в государстве официаль¬ные документы, санкционирующие или устанавливающие нормы права, также это внешняя форма выражения правотворческой деятельности госу¬дарства, с помощью которой воля законодателя становится обязательной для исполнения. В различных правовых системах официально закреплены различные правовые источники. К видам источников права относятся: нормативный правовой акт, нормативный договор, судебный прецедент, правовой обычай, религиозные тексты, правовые доктрины, общие прин¬ципы права. Для англо-саксонской правой системы характерно широкое распространение прецедентного права, для стран с мусульманской право¬вой системой - соответствующие религиозные нормы, для романо-германской, в свою очередь, - использование нормативно-правовых актов.
Правовая система нашего государства традиционно относится к стра¬нам с романо-германской правовой системой, однако постепенное услож¬нение гражданского оборота под влиянием процессов глобализации и раз¬витие тенденции к взаимопроникновению и взаимовлиянию различных правовых семей обусловили появление новых или ранее неупотребляемых источников гражданского права. Среди подобных «нетипичных» источни¬ков гражданского права Российской Федерации можно выделить следую¬щие: правовой обычай, судебный прецедент и правовую доктрину.
Совсем недавно правовой обычай рассматривался теоретиками права «как изживший себя источник права» . «Представители совет¬ской правовой доктрины считали обычай устаревшей и примитивной формой права, которая не только не способна регулировать общественные отношения, но и препятствует их развитию» . Нормы обычного права исключались из системы источников права. Они рассматривались как нормы морали и мононормы.
В настоящее время у исследователей права проблема правовых обы¬чаев вызывает научный и практический интерес: «Следствием пересмотра теоретических подходов к дефиниции права явилось переосмысление взаимосвязи таких феноменов, как государство и право, их генеза, а, следовательно, и генеза обычного права. Важным толчком к появлению новых подходов послужило взаимодействие науки с этнологией и возник¬новение такой науки, как антропология права» . Исследование сущности и роли правового обычая является одной из актуальных проблем как в теории государства и права, так и в отраслевых правовых режимах.
В силу исторических особенностей развития отдельных стран, входя¬щих в романо-германскую правовую семью, роль обычая в одних высока, в других, - имеет меньшую значимость. Тем не менее, правовые обычаи имеют «общие черты и особенности, сходные традиции возникновения и становления, общие закономерности развития» .
Задолго до возникновения права отношения между людьми складывались и действовали исходя из обычаев каждого рода, племени. Постепенно они выходили за рамки рода, племени и распростра¬нялись на отношения между членами родов и племен, они действовали в семейной и хозяйственной сферах.
С зарождением и развитием права обычаи продолжали действовать, многие из них получили законодательное оформление. Упоминания об обычаях содержатся в первых письменных актах (Законы XII таблиц, Рус¬ская Правда, Мерило праведное). Предметом исследований обычаи стали начиная со II века н. э. Римский юрист Домиций Ульпиан писал, что «дол¬го применяемый обычай следует соблюдать как право и закон в тех случа-ях, когда не имеется писаного закона» .
Мыслители прошлого и настоящего не раз обращались к изучению обычаев, признавая их важнейшим регулятором разнообразных отноше¬ний, складывающихся между людьми. Владимирский-Буданов М. Ф. отмечал, что «Первый период истории русского права есть время господ¬ства обычного права; законодательная деятельность власти хотя начинает¬ся с древнейших времен и потом постепенно расширяется, но далеко еще не может конкурировать с сферой действия обычая» . Салтыкова С. А. полагает, что «в древнейший период истории России («земский, или княжеский», «удельно-вечевой», время «Днепровской Руси»), когда частно-правовые начала были еще слиты с государственными, закон не являлся преобла¬дающей правовой формой. В сфере правовых отношений он играл второ¬степенную роль по сравнению с обычаем...» .
Согласно мнению В. А. Лаптева, «правовой обычай (англ. - custom, фр. - coutume) является одним из старейших источников права, значение которого трудно переоценить и по сей день. С развитием цивилизации за¬рождалось обычное право. Со временем правовым обычаям придавалась формальная определенность, и они санкционировались государством. Речь идет о законах, создаваемых на основе норм обычного права» .
В Древней Руси обычай был основным регулятором общественных отношений и представлял собой письменный или устный источник права. Русская Правда, Новгородская и Псковская судные грамоты являются первыми сводными актами обычных норм. Так, согласно ст. 1 Псковской судной грамоты, грамота составлена «по выпискам из грамот великого князя Александра и князя Константина, а равно из всех приписок, сделан¬ных на основании Псковских обычаев.» . Данные акты преду-сматривали положения, в том числе регулирующие имущественные граж¬данские правоотношения.
В период Московского государства обычаи постепенно заменяются законодательными положениями. Государственные акты более не являют¬ся сводами обычных норм, а представляют собой отдельные нормативные правовые акты. Законодательные положения лишь отражают обычный ук¬лад жизни общества и государства.
В царствование Петра Великого происходит дальнейшее укрепление нормативного правового акта в качестве основного регулятора общест¬венных отношений. Как отмечает В. А. Томсинов, «некоторые из петров¬ских узаконений специально посвящались необходимости для всех госу¬дарственных служащих вершить дела в соответствии с действующим за¬конодательством. С этой точки зрения принцип законности можно вполне рассматривать в качестве одного из догматов государственной идеологии Российской империи» .
Особенности обычаев в данный период истории заключаются в том, что некоторые из них закрепляются в качестве законодательных положе¬ний. Например, обязанность наследника, получившего в наследство не¬движимое имущество, до совершеннолетия своих братьев и сестер осуще¬ствлять заботу о них и их надлежащее воспитание и обучение (ст. 4 Указа от 23 марта 1714 года «О порядке наследования в движимых и недвижи¬мых имуществах»). Другие обычаи и вовсе утрачивались и заменялись новыми положениями. В частности, в соответствии с Указом Петра от 3 апреля 1720 года запрещалось писать рядные и уговорные записи с «зарядом».
Первым кодифицированным нормативным правовым актом в истории России является Свод законов Российской Империи (далее - Свод), кото¬рый регулировал все сферы жизни и деятельности гражданина, включая гражданские отношения. В отличие от предыдущих нормативных право¬вых актов Свод не только преобразовывал обычаи в законодательные поло¬жения, но и содержал указание на применение обычая. Согласно ст. 13 Сво¬да в порядке наследования имущества крестьянам дозволялось руково¬дствоваться местными обычаями. Кроме того, судам при производстве дозволялось руководствоваться обычаями. Так, ст. 169 Свода решение по¬становляется на основании собранных доказательств, законоположений и местных обычаев, если они не противоречат существующим законам и Положению о крестьянах.
Советское законодательство первых лет «забывает» обычай и отказы¬вается от его признания и действия. Однако ст. 130 Конституции СССР 1936 года и ст. 59 Конституции СССР 1977 года устанавливалось, что гражданин СССР обязан соблюдать Конституцию СССР и советские зако¬ны, уважать правила социалистического общежития, которые включали в себя и обычные нормы.