Реферат по адвокатуре и нотариату на тему Адвокатская тайна: к вопросу об абсолютности запрета.

Введение
Важность этого вопроса связана с усложнением человеческих отношений в обществе. Социально-правовые институты, такие как адвокаты, становятся все более важным элементом общественной жизни. По мере освобождения гражданского общества от чрезмерного государственного контроля и становления правового государства в России социальная ценность адвокатов и адвокатской деятельности будет возрастать.
Адвокатские организации ставят своей целью защиту и обеспечение прав и свобод человека («advocare» в переводе с латинского означает «помогать»). Согласно Международному пакту о гражданских и политических правах, обязанностью государств по отношению ко всем гражданам является предоставление им эффективных средств правовой защиты. Международный пакт о гражданских и политических
Профессиональная тайна соблюдается как одна из главных основ защиты. Она абсолютна и священна. Никто, кроме клиента, не может освободить адвоката от обязанности хранить доверенные ему тайны. Следует отметить, что соблюдение адвокатской тайны является не только этической, но и правовой нормой, прописанной и охраняемой законом во многих европейских странах.
Адвокаты являются хранителями конфиденциальной информации, им доверяют те, кто обращается к ним за помощью, они несут большую ответственность за сохранность полученной информации и обязаны защищать ее от посягательств третьих лиц. Привилегия «адвокат-клиент» часто оспаривается теми, кто не имеет к ней доступа. Наиболее распространенными способами получения третьими лицами адвокатской тайны являются: 1. доступ государственных органов в установленном законом порядке; 2. неправомерные действия государственных органов; 3. неправомерные действия третьих лиц. В связи с этим мы определяем понятие и содержание адвокатской тайны, основываясь на законе и соответствующей литературе
Глава 1. Общая характеристика адвокатской тайны
§ 1. Понятие адвокатской тайны
Институт адвокатской тайны восходит к римскому периоду. Римские юристы утверждали, что адвокаты не должны выступать в качестве свидетелей по делам, в которых они выступали в качестве защитников. Система адвокатской тайны развивалась постепенно. На законодательном уровне институт адвокатской тайны появился еще в XIX веке. Во всех нормах того времени запрет на разглашение тайны был абсолютным, но по этому вопросу существовали разногласия.
Поэтому И. Фойницкий выступил за кодификацию адвокатской тайны, заявив, что закон подрывает интересы правосудия и отдает приоритет этическим интересам профессиональной тайны [6]. Гарантии конфиденциальности между адвокатом и клиентом существуют и в современном мире. Часть I статьи 48 Конституции Российской Федерации гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи, в том числе бесплатной, в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.
Институтом, оказывающим квалифицированную юридическую помощь, является адвокат, и обязанность оказывать бесплатную юридическую помощь в случаях, предусмотренных законом, государством возложена на адвоката. Кроме того, часть 2 статьи 48 Конституции Российской Федерации устанавливает, что каждый задержанный, арестованный или обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента задержания, заключения под стражу или привлечения к уголовной ответственности.
Право на квалифицированную юридическую помощь, закрепленное в Конституции Российской Федерации, является наиболее развитой из федеральных правовых норм. В России действует Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и защите в Российской Федерации» (далее - Закон об адвокатуре), статья 8 которого определяет понятие и содержание адвокатской тайны. Несмотря на то, что формулировка данного закона, казалось бы, направлена на обеспечение иммунитета адвокатов от процессуальных и профессиональных следственных действий, которые могут привести к нарушению адвокатской тайны, на практике положения данного закона не охватывают сущности такого явления, как адвокатская тайна.
В научной литературе предлагалось расширить понятие адвокатской тайны. В частности, М. Барщевский считает, что адвокатская тайна, помимо предусмотренных законом, составляет «сущность явления предложения помощи адвокату, информации, полученной адвокатом от клиента, консультации, совета и разъяснения, полученных от адвоката» [4, с. 319]. [4, С.319]. Он также считает, что «целью конфиденциальности защитника являются условия соглашения между клиентом и защитником и информация, которую защитник собирает при исполнении своих обязанностей (а не только то, что он получает от самого лица)» [4, с. 319]
Под защитной тайной понимается информация, имеющая особый правовой режим. Это конфиденциальная информация личного характера, которая требует особой защиты и сохранения. Необходимым элементом права на юридическую помощь является гарантия конфиденциальности отношений между адвокатом и клиентом. Без гарантии конфиденциальности невозможно установить доверительные отношения между адвокатом и клиентом.
В то же время клиент вынужден предоставлять информацию о своей личной жизненной ситуации совершенно незнакомому человеку. Это связано с тем, что невозможно полноценно оказывать юридическую помощь, не имея полного представления об обстоятельствах дела со стороны адвоката. Принцип конфиденциальности является основой адвокатской деятельности: По мнению Ю.С. Пилипенко, обязательство адвоката соблюдать конфиденциальность является особым признаком и характеристикой адвокатской деятельности.
Без конфиденциальности адвокатская деятельность превращается в простое консультирование и теряет свои существенные черты». [Это особенно актуально в связи с большим количеством случаев нарушения адвокатской тайны как со стороны правоохранительных органов, так и со стороны самих адвокатов. В литературе отмечается отсутствие необходимого правового регулирования в этом вопросе. Поскольку распространение конфиденциальной информации лицами, находящимися под присягой, несовместимо со статусом адвоката, рекомендуется усилить дисциплинарную и гражданско-правовую ответственность. В этом контексте предлагается, чтобы единственной дисциплинарной ответственностью за сознательное раскрытие конфиденциальной информации о защитнике было прекращение его/ее статуса как защитника. По мнению ученых, эта мера должна быть закреплена в Кодексе профессиональной этики адвоката и Законе об адвокатуре.
Исследователи поднимают вопрос об уголовной ответственности адвокатов за разглашение информации, составляющей адвокатскую тайну. Однако следует отметить, что обсуждать уголовную ответственность на данном этапе нецелесообразно, так как еще не определены основной вред и степень общественной опасности данного преступления. Кроме того, криминализация только общественно опасных деяний противоречит теории уголовного права. Возникает вопрос о том, что именно представляет собой привилегия адвокатской тайны.
Говорят, что это конфиденциальность сообщений, сокрытие информации, запрет на передачу информации третьим лицам и запрет на запрос информации третьими лицами. Хотя в юридическом контексте конфиденциальность рассматривается в контексте обеспечения безопасности информации на встречах между адвокатами и подзащитными, исследователи отмечают, что конфиденциальность также должна рассматриваться и гарантироваться с точки зрения защиты информации. В научной среде вопрос заключается в том, существуют ли пределы конфиденциальности информации, в частности, можно ли оговаривать оперативно-розыскные мероприятия, в том числе конфиденциальные сообщения, в отношениях между адвокатом и клиентом.
С одной стороны, такие меры возможны при наличии соответствующего основания в законе, при строгом соблюдении определенных условий и, в частности, при наличии ряда процессуальных ограничений на использование полученной информации. Однако профессиональные и следственные действия в отношении адвокатов разрешены только на основании судебного решения. В литературе отмечается, что такие решения не соответствуют части 1 статьи 48 Конституции Российской Федерации. Часть 1 статьи 48 Конституции РФ гарантирует право каждого на квалифицированную юридическую помощь (при этом такая помощь должна оказываться на основе достаточных гарантий).
Кроме того, воспрепятствование или вмешательство в оборонную деятельность, осуществляемую в соответствии с законом, нарушает запрет, гарантированный Законом об оборонной деятельности (пункт 1 статьи 18 того же закона). По мнению автора, необходимо разработать нормы о конфиденциальности отношений между адвокатом и клиентом, поскольку нарушение принципа конфиденциальности противоречит конституционному принципу верховенства права. Важность привилегии адвокатской тайны оценивается по-разному, как и другие аспекты профессиональной деятельности юристов.
Следует отметить, что важность адвокатской тайны обусловлена тем, что она служит трем целям укреплению доверия общества к юридической профессии, повышению достоинства юридической профессии и обеспечению независимости защиты. С другой стороны, такое право на конфиденциальность является одним из компонентов права на неприкосновенность частной жизни, и право на адвокатскую тайну можно рассматривать как неотъемлемый и необходимый компонент