Договор как источник права

Введение

Актуальность темы. Договор – источник права, в котором выражаются воли двух и более сторон относительно регулирования отдельной сферы общественных отношений и имеющий для них общеобязательную силу.
Договор нормативного содержания используется во многих отраслях права, в т.ч. конституционном и гражданском. Немаловажное значение имеют договорные отношения в международном регулировании. Договор как акт правоприменения закрепляет только субъективные права и обязанности участников конкретных правоотношений.

Глава 1. Договор как источник права

1. 1. Понятие, содержание договоров. Принцип свободы договора. Классификация договоров

Договор — это соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ). То есть договор представляет собой юридический факт, являющийся сделкой, в которой участвуют две или более сторон. Понятие «сделка» шире понятия «договор», поскольку сделка может быть и односторонней. Договор — наиболее распространенная в гражданском обороте сделка. К нему применяются одновременно все правила, касающиеся сделок, обязательств и договоров. Так, из правил о сделках на договоры распространяются правила о формах сделки, об условиях действительности и недействительности сделок, о последствиях при¬знания сделок недействительными.
«Понятие «договор» употребляется для наименования документа, свидетельствующего о достижении сторонами соглашения. Договор используется не только в сфере гражданского оборота, но и в трудовых отношениях, экономике, политике, международных отношениях, социальной сфере, сфере культуры.
Принципы заключения договора:
1) стороны свободны в заключении договора;
2) стороны могут заключать договоры как предусмотренные, так и не предусмотренные нормативными актами;
3) стороны вправе заключать смешанные договоры, т.е. с элементами разных договоров. При этом в соответственных частях применяются правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанных договорах» .
Соотношение договора и закона. При наличии императивной нормы договор должен соответствовать ее положениям. Стороны следуют положениям диспозитивных норм, если договором между ними не предусмотрено иное (т.е. договором можно изменить правила диспозитивных норм).
Если принят закон, устанавливающий иные правила, чем те которые действовали ранее, — условия договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Содержание договора — совокупность его условий, по которым достигнуто соглашение сторон.
К условиям относят: предмет, объект, цену договора, срок и место, ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора. Условия могут быть определены сторонами, законом (ст. 421 ГК РФ) либо обычаями делового оборота (ст. 309 ГК РФ).
«Выделяют следующие виды условий договора:
1) существенные — условия, по которым сторонам необходимо достичь соглашения (в противном случае договор будет считаться недействительным — ст. 432 ГК РФ);
2) обычные — условия, не требующие согласования сторон;
3) случайные — условия, не характерные для договора данного вида» .
Существенные условия:
- о предмете договора (предметом договора является то, на что направлен договор);
- названные в законе;
- по которым должно быть достигнуто соглашение сторон по заявлению одной из них.
Для каждого вида договора установлено свое сочетание существенных условий. Например, в договоре подряда к таким условиям относят предмет, цену договора и срок выполнения работы (ст. 708 ГК РФ).

1. 2. Отличие договора от нормативно-правового акта. Система российского договорного права

Согласно ст. 420 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) «договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей». Договор, в силу исполнения роли некого регулятора, схож с законом или иными нормативными актами, однако представляет собой самостоятельный источник регулирования общественных отношений. В данной связи в литературе неоднократно отмечались принципиальные отличия договора от правовой нормы – происхождение правовых правил и субъектный охват. Первая особенность указывает на тот факт, что договор является добровольным соглашением между сторонами, в то время как правовая норма санкционируется полномочными государственными органами.
Вторая особенность связана с тем, что обязанности, зафиксированные в договоре, распространяются лишь на стороны такого договора (договор может порождать права третьих лиц), а нормативно-правовой акт создает правило, обязательное для всех и каждого (исключение из этого круга могут устанавливаться самим нормативно-правовым актом). Все это позволяет называть договорные правоотношения относительными.
В отечественной юридической литературе существует несколько точек зрения относительно места договорного права в правовой системе Российской Федерации. Иными словами, данный вопрос является дискуссионным.
«Договорное право является подотраслью в рамках отрасли гражданского права. На это указывает тот факт, что договорное право само по себе состоит из правовых институтов, затрагивает большой пласт общественных отношений, объединенных общей характеристикой. Следовательно, определение договорного права как подотрасли, на наш взгляд, является наиболее оптимальным и верным» .
Систему договорного права можно подразделить на отдельные разделы, включающие в себя ряд институтов. В частности, можно выделить раздел, посвященный общим положениям о договоре и обязательстве, а также раздел, посвященный отдельным видам обязательств, в зависимости от предмета договора.












Глава 2. Договор как источник гражданского права

2. Понятие и значение договора в гражданском праве РФ

Для гражданских договоров характерны определенные условия, которые включают в себя не только права и обязанности обеих сторон, но и установленные требования, которые могут обеспечить надлежащие условия для выполнения обязательств. С юридической точки зрения гражданские договоры могут быть составлены на нескольких языках мира. При помощи этого можно говорить о более легкой процедуре оспаривания условий подписанного договора в тех случаях, которые предусмотрены законодательными и иными актами на территории Российской Федерации. Договор наиболее легко формирует источник государственного права для обеих сторон – участников.
«В настоящее время в гражданском праве существуют различные трактовки термина «договор». Так, в науке гражданского права под договором понимается юридический факт, лежащий в основе обязательства, договорное обязательство, документ, закрепляющий факт установления обязательственного правоотношения и др» .
В соответствии с п. 1 ст. 420 ГК РФ под договором понимается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор – акт свободной воли двух или более лиц. Для формирования единой воли и ее закрепления в договоре, необходима свобода договора от внешнего воздействия. Исходя из содержания ст. 421 ГК РФ свобода договора предполагает:
1. Субъекты гражданского права свободны в решении вопроса заключения договора (п. 1 ст. 421 ГК РФ). Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена гражданским законодательством или добровольно принятым обязательством. Обязанность заключить договор в силу закона возможна в случае не противоречия интересу общества в целом, а также отдельно взятого гражданина, который обязан заключить такой договор.
2. Свобода договора предполагает свободу выбора партнерской стороны при его заключении.
3. Свобода договора предусматривает свободу сторон в выборе вида договора. В соответствии с п. 2 и п. 3 ст. 421 ГК РФ стороны имею право заключить поименованный и непоименованный договор. Договор может содержать элементы разного вида договоров, предусмотренных и не предусмотренных действующем законодательством (смешанный договор). К лицам, заключившим смешанный договор, применяются в соответствующих частях нормы о договорах, элементов которых содержаться в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
4. Усмотрения сторон при установлении условий соглашения. В соответствии с п. 4 ст. 421 ГК РФ условия соглашения определяются, заключающими его сторонами, помимо тех случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными нормативно–правовыми актами. В случаях, когда условие соглашения предусмотрено законом, который применяется так, как соглашением сторон не предусмотрено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим договором исключить его применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в законе Несмотря на всю степень свободы договора, он должен отвечать императивным нормам, действующим в момент его заключения. Существование императивных норм объясняется необходимостью защиты интересов общества или интересов слабой стороны соглашения.

2. 2. Виды договорной ответственности в гражданском праве

Вопрос о видах ответственности не считается важным для гражданского права. В литературе активно обсуждаются правовая природа и признаки гражданско-правовой ответственности, свойства неустойки и возмещения вреда, однако вопросу о перечне мер, составляющих ответственность, внимание не уделяется. И хотя в большинстве случаев к таковым причисляют неустойку и возмещение вреда, тем не менее конкретной задачи – очертить круг мер, трактуемых как гражданско-правовая ответственность – не ставится.
Но действительно ли для гражданского права не важен вопрос о видах ответственности? В советское время он считался второстепенным, поскольку гражданско-правовая защита того периода базировалась на административных началах, где каждому нарушению соответствовала своя санкция. В таких условиях, общий обзор этих санкций имел скорее статистическое, чем практическое значение. Однако рыночная экономика требует иного подхода к правовой защите. Его основа состоит в предоставлении участникам отношений возможности самостоятельно выбирать меры защиты, исходя из собственных представлений об обеспечении своих интересов. В этом случае неопределённость с кругом (перечнем) всего набора предоставляемых правом средств, порождает проблемы практического порядка, поскольку фактически лишает возможности лиц, стремящихся защитить свои интересы, увидеть, а значит, и использовать весь арсенал правового инструментария, предназначенного для этой цели. В такой ситуации вопрос о видах ответственности в гражданском праве приобретает исключительную важность.
«Существующее ныне в гражданском праве понятие ответственности не соответствует современным представлениям о частноправовой защите. В нынешнем виде это лишь некий вариант теоретической конструкции (юридической ответственности), разработанной в недрах науки, общей теории права, с целью унификации соответствующей категории для всех отраслей права. И дело не в том, что данное понятие является исключительно теоретическим» . Значительно более важно, и это общеизвестно, что понятие юридической ответственности разработано общей теорией под влиянием публичного права, т.е. на базе принципов и категорий, во всём противоположных частным. Как следствие, большинство существующих ныне понятий гражданско-правовой ответственности формируется по уголовно-правовой модели. За основу берется «базовое», разработанное теорией понятие юридической ответственности, которое затем снабжается гражданско-правовыми свойствами.
Хотя на первый взгляд кажется, что подобный подход адаптирует общетеоретическую конструкцию к конкретной правовой отрасли, но на деле при таком «слиянии» гражданско-правовые качества, изначально выражающие сущность гражданско-правовой защиты (возместительная природа, направленность на защиту потерпевшего, экономическая целесообразность применения), утрачивают своё первоначальное сущностное значение и превращаются во второстепенные свойства, практически никак не влияющие на публично-правовую природу мер, выдаваемых за меры защиты частного права.
Такой взгляд «изнутри гражданского права», с позиции практики применения конкретных мер, позволил бы сформулировать новое, свободное от публичного влияния, понятие гражданско-правовой ответственности, отражающее сущность и свойства частноправовой защиты.
Рассмотрение предлагаемых вопросов именно с позиции договорного права нагляднее всего представляет специфику гражданской ответственности, поскольку лишь в договорах участники имеют возможность самостоятельно и инициативно избирать меры собственной защиты и формировать условия, охраняющие их интересы от нарушений.
1. Самостоятельность выбора и построения своей защиты для частного лица основана на делегировании государством своих полномочий по осуществлению принуждения лицу, участнику правоотношения. Традиционно возможность применять принуждение предоставляется исключительно государству, как обладателю аппарата принуждения, и существует в форме государственного принуждения. Однако для гражданского и, прежде всего, договорного права сделано исключение.

Заключение

В качестве самостоятельного источника публичного права принято выделять договоры, которые можно группировать по разным критериям. Есть несколько отличий договоров публичного права от частноправовых, одним из которых является субъект. В первом случае субъектами чаще всего выступают только некоммерческие организации (государство, его органы), а во втором случае – субъекты частного права (физические, юридические лица, коммерческие организации). Кроме того, как и иные правовые акты, договоры могут быть нормативными и правоприменительными.
Договор — соглашение двух или более лиц, устанавливающее, изменяющее или прекращающее их права и обязанности.
Сторонами договора могут выступать как физические, так и юридические лица, включая различные публично-правовые образования (международные организации государство, муниципальные образования и пр.).