Залог: проблемы определения вида и размера.

ВВЕДЕНИЕ

Защита прав и свобод человека и гражданина является одной из основных мер, принимаемых государством для обеспечения верховенства закона и укрепления верховенства закона. Это особенно характерно для уголовного судопроизводства, когда лицо обвиняется в совершении преступления и к нему применяются принудительные меры.
В случае обвиняемого законность предварительного следствия и судебного разбирательства в значительной степени зависит от обоснованности и своевременности примененной к нему меры пресечения.
До недавнего времени применение конкретных превентивных мер на практике не представляло особых трудностей. Следственные органы, прокуроры, следователи и суды использовали в основном две меры пресечения: предварительное заключение под стражу и запрет на поездки.
Другие виды были закреплены законом, но их использование было не таким массовым, а некоторые, такие как личное и публичное поручительство, а также поручительство, почти не использовались. Залог в качестве превентивной меры с каждым годом стал использоваться все чаще, поскольку реформа общественной и политической жизни страны возродила его.
И это понятно, ведь залог, который является довольно строгой и в то же время самой мягкой мерой пресечения, среди лиц, обвиняемых в тяжких преступлениях. Гарантия, естественно, не ущемляет прав и свобод человека, она действует косвенно, через имущественные интересы последнего.
Однако проблемы, связанные с применением гарантии, не были решены.
Отсутствует законодательный механизм четкого и точного использования гарантии, отсутствует перечень объектов, представленных в качестве гарантии, отсутствует нормативное закрепление процедуры возврата гарантии. Из этого следует, что необходимо инкорпорировать соответствующие нормативные положения в действующее законодательство и разработать эти вопросы на научном уровне.
Объект исследования- залог
Предмет исследования – залог: проблема определения вида и размера
Цель исследования – рассмотреть залог: проблема определения вида и размера
Задачи исследования:
- раскрыть понятие залога
- рассмотреть субъекты залогового правоотношения
-изучить форму и существенные условия договора о залоге. Прекращение залога
- раскрыть залог как мера пресечения по уголовному делу
- изучить проблемы применения меры пресечения в виде залога при производстве по уголовному делу
Работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка литературы.














ГЛАВА 1. ХАРАКТЕРИСТИКА ЗАЛОГА В УГОЛОВНОМ ПРОЦЕССЕ

1.1.Понятие залога

Гарантия является одним из способов обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных действующим законодательством. В российском гражданском праве средствами обеспечения исполнения обязательств являются специальные меры имущественного характера, предусмотренные законом или договором, которые способствуют правильному исполнению обязательств должниками путем установления дополнительных гарантий удовлетворения требований кредиторов.
Гражданский кодекс Российской Федерации устанавливает открытый перечень способов обеспечения исполнения обязательств, но следующие основные упоминания: неустойка, залог, удержание имущества должника, залог, банковская гарантия и депозит. Как правило, разработка способа исполнения обязательств является вспомогательной по отношению к основному обязательству.
Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила залога, чем те, которые содержатся в актах законодательства Российской Федерации, применяются правила международного договора.
1 Закона Российской Федерации "о залоге" -залогом признается такой способ обеспечения обязательств, при котором залогодатель-залогодержатель приобретает право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение за счет стоимости заложенного имущества в первую очередь перед другими кредиторами за освобождение, предусмотрено законом. [2]
Залогодержатель имеет право на получение компенсации в связи с потерей или повреждением заложенного имущества, независимо от застрахованного имущества, за исключением случаев, когда потеря или повреждение произошли по причинам, за которые несет ответственность залогодержатель.[1]
Залог может возникнуть в силу договора или закона, и в этом законе должно быть указано, в соответствии с чем обязательство и имущество должны признаваться в качестве залога. Гарантия может быть обеспечена действительным требованием, в частности, вытекающим из договора займа, в том числе банковского займа, договоров купли-продажи, найма товаров, перевозки товаров и других договоров.
Объектом залога может быть любое имущество, которое в соответствии с законодательством Российской Федерации может быть отчуждено залогодержателем: это могут быть предметы, ценные бумаги, другое имущество и (или) имущественные права.
Но не могут быть предметом гарантии требования личного характера, а также иные требования, гарантия запрещена законом. Гарантия может быть предоставлена в отношении требований, которые возникнут в будущем, если стороны договорятся о сумме обеспечения этих требований. Можно сказать, что залог является производным от обязательства, обеспеченного им, и наличие прав залогодержателя зависит от судьбы обязательства, обеспеченного залогом.
Закон или договор могут предусматривать, что заложенное имущество остается у залогодержателя или переходит во владение залогодержателя (так называемая ипотека).
Обеспечение товаров может быть осуществлено путем передачи обеспеченному кредитору представительного правового титула, который в данном случае является ценным бумагой. Заложенные ценные бумаги этого типа могут быть переданы на хранение нотариусу или в банк.
Имущество, находящееся в общей собственности, также может быть передано в залог, но это возможно только с согласия всех владельцев имущества. Гарантия собственником своей доли в общем имуществе не требует согласия других собственников.
Следует отметить, что гарантия отличается от большинства других способов обеспечения исполнения обязательств своим правовым характером. Во - первых, залог обладает наиболее характерным свойством вещных прав-правом на отслеживание. 32 Закона Российской Федерации "о залоге" и ст.
353 Гражданского кодекса Российской Федерации гласят, что залог остается в силе, если право собственности или полное хозяйственное управление заложенной или составляющей предмет залога вещью переходит к третьему лицу.
Но следует отметить, что если полномочия лица на совершение сделки ограничены договором залога, и при совершении сделки это лицо превысило пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по заявлению лица в договоре залога.интерес, в отношении которого установлены ограничения (залогодержатель), только в тех случаях, когда будет доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об этих ограничениях.
В этом смысле можно сказать, что исполнение основного обязательства обеспечивается вещью, а не должником. Личность должника в случае обеспечения играет гораздо меньшую роль, чем средства обеспечения, такие как поручительство.
Обременение вещи залогом не прекращается в случае последующего залога, поскольку в этом случае последующий залогодержатель может удовлетворить свои требования только на сумму залога после удовлетворения требований предыдущего.
Второй отличительной чертой обеспечения является преимущественное право, то есть кредитор-поручитель имеет право удовлетворить свои требования в первую очередь перед другими кредиторами должника.
Таким образом, следует помнить, что институт обеспечения развивался, и в настоящее время его понятие в российском гражданском праве достаточно широко. Кроме того, имущественное право залогодержателя не так четко сформулировано, как, например, в праве собственности.
Поэтому, вероятно, необходимо говорить о двойственном характере гарантии. В залоге существует, с одной стороны, обязательное право между залогодержателем и залогодержателем, а с другой стороны, между залогодержателем и вещью. Следовательно, правильнее описывать гарантию как реальное средство обеспечения обязательства.

1.2. Субъекты залогового правоотношения

Субъектами гарантийных отношений являются залогодатель и залогодержатель. Залогодержатель - это лицо, предоставившее имущество в качестве залога. Залогодержатель-это лицо, принявшее имущество в качестве залога. Физические и юридические лица могут выступать в качестве участников розыгрыша призов и участников розыгрыша призов.[2]
Обеспеченным кредитором может быть только обеспеченный (основной) кредитор. 334 части первой Гражданского кодекса. Совпадения между кредитором по основному обязательству, обеспеченному залогом, и залогодержателем проистекают из самой концепции залога как средства обеспечения исполнения обязательства. 335 ГК РФ отмечается, что уступка залогодержателем своих прав по договору залога другому лицу является действительной, если это же лицо уступило права требования по основному обязательству, обеспеченному залогом.
Это правило основано на общем правиле, установленном в ст. 384 Гражданского кодекса, в соответствии с которым, если иное не предусмотрено законом или договором, новый кредитор передает права первоначальному кредитору в той мере, в какой последний имел на момент перехода.
В этом случае уступка прав должна осуществляться в соответствии с правилами передачи прав кредитора путем уступки требований, предусмотренными ст. 382 – 390 Гражданского кодекса. Регламент предусматривает следующее.
Кредитор-залогодержатель имеет право уступить свои права по основному обязательству, не спрашивая согласия должника (если иное не предусмотрено законом или договором). В этом случае должник должен быть проинформирован об уступке прав, в противном случае новый кредитор рискует – исполнение обязательства перед первоначальным кредитором будет рассматриваться как исполнение нужным лицом.
Передающий кредитор обязан предоставить новому кредитору документы, подтверждающие право требования. Если должник не; при отсутствии доказательств передачи требования он имеет право не исполнять обязательство перед новым кредитором до тех пор, пока не будут представлены доказательства этого.[3]
В некоторых случаях залогодержатель имеет право потребовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом. Такие случаи перечислены в статье 351 Гражданского кодекса Российской Федерации, а именно:
- если предмет залога был изъят из владения залогодержателя, от которого он был изъят, не в соответствии с условиями договора залога;
- нарушения залогодателем правил замены объекта залога;
- утрата предмета залога при обстоятельствах, за которые залогодержатель не несет ответственности, если залогодержатель не воспользовался правом на замену и восстановление предмета залога;
- нарушения залогодержателем правил последующего обеспечения;
- невыполнение залогодержателем своих обязательств, связанных с содержанием и сохранностью заложенного имущества, оставленного ему;
- нарушения залогодателем правил распоряжения заложенным имуществом.
В качестве залогодержателя может выступать как должник по основному обязательству, гарантированному законом, так и третье лицо (ч. 1 ст. 335 ГК РФ). В случаях, когда гарантия является собственностью третьего лица, это лицо должно совершить сделку по гарантии не от имени должника, а от своего собственного имени.
Отношения между третьим лицом-залогодержателем и должником по основному обязательству не являются обеспечительными; права и обязанности, возникающие между ними, не включаются в содержание гарантийных отношений.
Но также следует иметь в виду, что сторонний залогодержатель, чтобы избежать обращения взыскания на заложенное имущество, может исполнить за должника обеспеченное обязательство. 387 ГК РФ) права кредитора по обеспеченному обязательству.
В случаях, когда залогодержателем является третье лицо, то есть лицо, которое не несет личных обязательств перед залогодержателем по основному обязательству, и когда залогодержатель не может полностью удовлетворить свои требования, обеспеченные обеспечением, за счет стоимости объекта в качестве обеспечения он не может требовать обращения взыскания на другое имущество залогодержателя.
Требование залогодателя-залогодержателя к залогодержателю, который не является должником по основному обязательству, ограничивается суммой выручки от продажи предмета залога, поскольку залогодержатель не имеет никаких личных обязательств перед залогодержателем.17 в таких случаях принято говорить об ответственности за заложенное имущество.
Залогодержателем должно быть лицо, которому принадлежит залог на праве собственности или хозяйственного ведения. Требования вполне объяснимы: поскольку залог имущества подразумевает принципиальную возможность его продажи, установить залог может только лицо, имеющее право распоряжаться соответствующим имуществом.
Если залогодержатель не был владельцем имущества, такая сделка должна быть признана недействительной, поэтому залогодержатель должен убедиться, что залогодержатель имеет право собственности на имущество, переданное в качестве обеспечения.[4]
В то же время действующее законодательство не защищает залогодержателя, даже добросовестного, от требований собственника вещи, если вещь была взята залогодержателем в залог у лица, не являющегося собственником. Следовательно, залогодержатель всегда должен проявлять необходимую осторожность и в любом случае, заключая гарантийную сделку, требовать от залогодержателя документы, подтверждающие его право собственности на имущество, которое предполагается передать в залог.
Залогодержатель или залогодержатель, в зависимости от того, в чьем из них находится заложенное имущество, обязан, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 343 ГК РФ):
1) застраховать заложенное имущество по его полной стоимости от рисков утраты и повреждения, а если общая стоимость имущества превышает размер обеспеченного требования — на сумму, не меньшую размера требования. Страхование осуществляется за счет залогодержателя (закон или договор могут предусматривать, что страхование осуществляется за счет залогодержателя, на другую сумму и т. д.);
2) принять необходимые меры для обеспечения сохранности заложенного имущества, в том числе для защиты его от посягательств и претензий третьих лиц;
3) немедленно уведомить другую сторону об угрозе утраты или повреждения заложенного имущества
Каждая из сторон договора залога имеет право проверить по документам и по факту наличие, количество, состояние и условия хранения заложенного имущества, находящегося у другой стороны (п. 2 ст. 343 ГК РФ).
Договор поручительства порождает совокупность прав и обязанностей залогодержателя и залогодержателя, некоторые из которых являются общими для всех видов обеспечения, другие присущи только определенным видам обеспечения.

1.3. Форма и существенные условия договора о залоге. Прекращение залога

Право залога, как и сами залоговые отношения, может возникнуть в силу договора или на основании закона (п. 3 ст. 334 Гражданского кодекса).
В действующем законодательстве существует ряд требований о возникновении обеспечительных правоотношений в связи с наступлением обстоятельств, указанных в законе. 77 Закона Об ипотеке, если иное не предусмотрено Федеральным законом или договором, находятся в залоге с момента государственной регистрации соответствующего договора купля-продажа, рассматриваемая как дом или Квартира, приобретенные в собственность кредитным банком или другой кредитной организацией. Залогодержателем по этому залогу является банк или другая кредитная организация, предоставившая ссуду на покупку дома или квартиры.
В соответствии со ст. 341 Гражданского кодекса залоговое право возникает с момента заключения договора, а в случае, когда предмет залога в соответствии с законом или договором должен находиться у залогодержателя, залоговое право возникает в момент передачи о предмете гарантии. Право залога на находящиеся в обращении товары возникает одновременно с возникновением у залогодержателя на них права собственности или права хозяйственного ведения (п. 2 ст. 357 Гражданского кодекса).
Договор является важнейшей основой возникновения гарантийного права. 339 ГК РФ указаны основные условия договора залога: в договоре должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок обязательства, залог. В нем также должно быть указано, какая сторона владеет заложенным имуществом.
Существенные условия также включают условия, на которых в соответствии с заявлением одной из сторон должно быть заключено соглашение, а также те, которые определены в законе или других правовых актах как существенные или необходимые для договоров такого типа. При отсутствии в договоре хотя бы одного из этих условий оно считается заключенным.
Условия по объекту обеспечения будут считаться согласованными, если залогодержатель и залогодержатель внесут в них данные, позволяющие безошибочно идентифицировать объект обеспечения, выделить его из массы других объектов или указать все нюансы общих характеристик объекта обеспечения.
Что имеет особое значение, например, в отношении определенных видов гарантий Гражданского кодекса и закона, в договоре должен содержаться дополнительный перечень условий.
Если предметом залога является индивидуальная вещь, то при передаче ее в залог необходимо предъявить документы, содержащие сведения, позволяющие определить местоположение здания, размеры полезных площадей и т.д. отмеченные требования о необходимости индивидуализации объекта обеспечения являются следствием принципа специализации обеспечения: объектом обеспечения может быть только определенное известное имущество.
Исключением из этого принципа является определение предмета при гарантии товаров, находящихся в обращении, в соответствии с которым гарантия на товары, находящиеся в обращении, приобретает характеристики особой разновидности гарантии.
Таким образом, договор залога находящегося в обращении товара должен содержать информацию с указанием вида заложенного товара, других родовых признаков, общей стоимости объекта залога, места его нахождения, а также видов товаров, которые могут быть заменены объектом залога.
В соответствии с ч. 2 п. 2 ст. 339 ГК РФ договор ипотеки подлежит нотариальному заверению. Нотариальный акт также является предметом договора о залоге движимого имущества или прав на имущество в качестве обеспечения обязательств по договору, который должен быть нотариально заверен.[5]